Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как сдавать квартиру и не волноваться: все о доверительном управлении». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Между собственником объекта и доверительным управляющим подписывается официальный договор – соглашение. В нем указывается, что учредитель управления (собственник недвижимости) передает доверительному управляющему свое имущество для доверительного управления на оговоренное время.
Риски доверительного управления
При всем удобстве передачи забот по сдаче в аренду жилья определенные риски при этом тоже есть.
Наиболее распространенные проблемы, возникающие при такой форме отношений, — когда управляющий для извлечения максимальной выгоды сдает квартиру посуточно или организует хостел. Такой подход не только влияет на высокий износ жилья — мебель и ремонт довольно быстро приходят в негодность, стоимость жилья на рынке аренды падает. Возникшие проблемы арендаторов с соседями и полицией могут быть уже переадресованы собственнику.
Чаще всего владельцы жилья ожидают видеть арендаторов с определенным достатком, которые будут жить долго и поддерживать сохранность жилья. Поэтому важно вносить в договор и состояние жилья и мебели, а также вероятность их износа. Возможно включить пункт о страховке.
Связанная с этим неприятность — сокрытие всей прибыли, которую получает управляющий в результате обращения с вашим имуществом. Пример: вы ожидаете, что вашу квартиру сдают семье за 30 тыс. руб. в месяц, а вместо этого риелтор сдает ее посуточно, получая в месяц до 50 тыс. руб., оставляя себе и комиссию за услуги, и сокрытую разницу.
Еще один риск — передав свое жилье менеджеру, вы столкнетесь с отсутствием его заинтересованности в прибыли. В таком случае ваше жилье будет простаивать, вы потеряете возможную прибыль. Чтобы этого не происходило, в договор стоит включить минимальный размер дохода, который обязуется обеспечить для вас управляющий.
Вознаграждение управляющей компании, спецдепозитария не должно превышать 10 процентов стоимости чистых активов ПИФ
Если оценивать схему с позиции налогового законодательства, то отсутствует какая-либо зависимость между порядком выплаты вознаграждения и выбранной схемой и размером применяемых налоговых ставок. Таким образом, вознаграждение УК может выплачиваться любым законным способом, в любые сроки в соответствии с Федеральным законом от 29.11.2001 N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах».
Соответственно, при выплате вознаграждения должны быть учтены ограничения, предусмотренные законом.
В целом заключение договора с УК через комитента, применяющего НДС, возможно, при этом комитент будет получать вознаграждение от фонда.
Заключение договора доверительного управления и передача имущества во владение управляющего
Согласно п. 2 ст. 1017 ГК РФ государственной регистрации подлежит передача имущества в доверительное управление (при этом сам договор заключается в письменной форме и не требует государственной регистрации).
Данному обстоятельству не всегда уделяется должное внимание.
Так, недоразумением выглядит указание на государственную регистрацию договора доверительного управления имуществом г. Москвы, содержащееся в п. п. 4.2 и 4.3 Регламента подготовки, подписания и выдачи Департаментом имущества города Москвы договоров доверительного управления имуществом города Москвы (Приложение к Постановлению Правительства Москвы от 29 мая 2007 г. N 407-ПП).
Безусловно, вряд ли возможно осуществить регистрацию передачи недвижимого имущества в доверительное управление без предоставления в регистрирующий орган экземпляров соответствующего договора (на одном из которых проставляется штамп, подтверждающий регистрацию передачи имущества) (но сама регистрация договора при этом, конечно же, не производится).
Законодатель особо предусмотрел, что несоблюдение формы договора или требования о государственной регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление влечет недействительность договора (ст. 1017 ГК РФ).
Переход права собственности на имущество к управляющему
Актуален и вопрос о возможности приобретения управляющим права собственности на имущество, переданное в доверительное управление.
Действительно, сама суть доверительного управления предполагает возврат имущества собственнику по истечении срока договора, в чем, по образному замечанию судебных инстанций, заключается «правовая природа института» (Постановление ФАС Московского округа от 30 января 2001 г. N КГ-А41/112-01).
Цели управления не предполагают отчуждение имущества собственником (хотя переход права собственности к иным лицам, безусловно, возможен, но лишь в случаях, особо оговоренных законом, например в силу п. 3 ст. 1022 ГК РФ).
Пункт 3 ст. 1024 ГК РФ предусматривает, что при прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное.
Совсем иное дело — передача имущества выгодоприобретателю, третьим лицам либо возможность оставления имущества управляющим за собой (причем безотносительно к наличию задолженности учредителя перед управляющим по обязательствам из доверительного управления).
Подобный переход прав возможен только по истечении срока управления (в случае если контекст сделки указывает на возмездное отчуждение по договору недвижимости, а не на передачу ее в управление (как длящееся пользование имуществом в интересах собственника), речь идет о сделке притворной), и лишь в случае, если при этом учитываются установленные законодательством ограничения.
Показательно следующее дело.
В доверительное управление было передано государственное имущество. По условиям договора по окончании его срока имущество переходит в собственность управляющего в качестве вознаграждения.
ВИДЫ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ИМУЩЕСТВОМ
В действующем российском законодательстве закреплен целый ряд видов доверительного управления имуществом, осуществляемого на основании договора.
Однако единой системы критериев выделения этих видов нет. Поэтому, говоря о них, можно отметить только отдельные признаки, по которым выделяется тот или иной вид доверительного управления, приобретающий специальный характер по отношению к доверительному управлению, основанному исключительно на положениях гл. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ).
К числу таких признаков относятся следующие.
1. Учреждение доверительного управления не собственником имущества, а другим лицом. Здесь имеются в виду случаи, когда доверительное управление учреждают лица, у которых в силу их правового статуса возникают обязанности по управлению имуществом другого лица и они передают исполнение этих обязанностей доверительному управляющему (ст. ст. 1014 и 1026 ГК РФ).
К числу таких случаев относится доверительное управление, учрежденное:
1) органом опеки и попечительства в отношении имущества подопечного (ст. 38 ГК РФ) или безвестно отсутствующего гражданина (ст. 43 ГК РФ);
2) нотариусом или исполнителем завещания в отношении наследственного имущества (ст. 1173 ГК РФ).
2. Объекты доверительного управления, выделяемые по критерию принадлежности определенному субъекту.
Примерами такого вида доверительного управления являются:
1) доверительное управление имуществом гражданина, находящегося под патронажем, его помощником (ст. 41 ГК РФ);
2) доверительное управление имуществом, составляющим целевой капитал некоммерческих организаций, т.е. денежными средствами, сформированными за счет пожертвований (ст. 2, п. 3 ст. 15 ФЗ от 30 декабря 2006 г. N 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций»).
3. Денежные средства как объекты доверительного управления вне зависимости от их принадлежности. Необходимость отдельного выделения этого вида доверительного управления связана со следующим.
Во-первых, деньги не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления, за исключением случаев, предусмотренных законом (п. 2 ст. 1013 ГК РФ).
Во-вторых, доверительное управление денежными средствами по договору с физическими и юридическими лицами может осуществляться организациями, не являющимися кредитными, только на основании лицензии, выдаваемой в установленном федеральным законом порядке (ст. 7 ФЗ от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР «О банках и банковской деятельности в РСФСР»).
4. Выделение отдельных видов доверительного управления в качестве профессиональной лицензируемой деятельности. Это выделение осуществляется в основном опять же через характеристику объектов доверительного управления.
К таким видам доверительного управления, в частности, относятся:
1) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом кредитными организациями (пп. 3 ч. 3 ст. 5 ФЗ от 2 декабря 1990 г. N 395-1 «О банках и банковской деятельности»). Данную деятельность кредитные организации осуществляют при наличии лицензии на осуществление банковских операций. При этом доверительное управление кредитными организациями валютными ценностями, а также драгоценными металлами и драгоценными камнями требует получения лицензий Банка России соответственно на осуществление банковских операций в иностранной валюте и на осуществление операций с драгоценными металлами;
2) доверительное управление эмиссионными ценными бумагами как разновидность профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (ст. 5 ФЗ от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Этот вид доверительного управления осуществляется на основании соответствующей лицензии Федеральной службы по финансовым рынкам, в том числе и кредитными организациями;
3) деятельность управляющих компаний по доверительному управлению:
а) инвестиционными резервами акционерных инвестиционных фондов (п. 4 ст. 3 ФЗ от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»);
б) паевыми инвестиционными фондами (п. 1 ст. 10 ФЗ «Об инвестиционных фондах»);
в) средствами пенсионных накоплений (ст. 3 ФЗ от 24 июля 2002 года N 111-ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации»);
г) средствами пенсионных резервов негосударственных пенсионных фондов (ст. 3 ФЗ от 7 мая 1998 года N 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах»);
д) накоплениями для жилищного обеспечения военнослужащих (ст. 3 ФЗ от 20 августа 2004 года N 117-ФЗ «О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих»);
е) ипотечным покрытием (ст. 17 ФЗ от 11 ноября 2003 года N 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»).
Эти виды доверительного управления осуществляются на основании лицензии Федеральной службы по финансовым рынкам на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами. Исключение составляет доверительное управление ипотечным покрытием, которое вправе осуществлять кредитные организации только при наличии лицензии на осуществление банковских операций.
5. Возможность или обязательность объединения имущества учредителей доверительного управления в единый имущественный комплекс.
С этим признаком связано деление доверительного управления на два вида:
1) индивидуальное доверительное управление, т.е. без объединения имущества учредителя доверительного управления с имуществом других лиц;
2) доверительное управление с объединением имущества учредителя доверительного управления с имуществом других лиц в единый имущественный комплекс. Такое объединение имущества в качестве возможного варианта предусмотрено для доверительного управления:
а) ценными бумагами (абз. 1 ст. 1025 ГК РФ, п. 2.11 Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 3 апреля 2007 г. N 07-37/пз-н);
б) осуществляемого кредитными организациями в виде создания общих фондов банковского управления — ОФБУ (п. 2.4 Инструкции «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации» (N 63), утвержденной Приказом Банка России от 2 июля 1997 г. N 02-287, далее — Инструкция N 63). Это положение, установленное актом Банка России, основано на том, что среди возможных объектов доверительного управления в законе прямо упоминаются другие имущественные комплексы, т.е. имущественные комплексы, не являющиеся предприятиями (п. 1 ст. 1013 ГК РФ).
Для некоторых видов доверительного управления объединение имущества составляет их обязательный признак. Это такие виды, как:
а) доверительное управление паевыми инвестиционными фондами;
б) доверительное управление ипотечным покрытием.
ИМУЩЕСТВЕННЫЕ КОМПЛЕКСЫ, НЕ ЯВЛЯЮЩИЕСЯ ПРЕДПРИЯТИЯМИ, КАК ОБЪЕКТЫ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ
При объединении доверительным управляющим имущества учредителя доверительного управления, в том числе прав, с имуществом других лиц образуется имущественный комплекс, отличный от предприятия. Примером являются общие фонды банковского управления, создаваемые кредитными организациями. Соответственно возникает самостоятельный объект права собственности, который в отличие от имущественных комплексов, являющихся предприятиями, в силу отсутствия прямого указания об этом в законе к недвижимости не относится. В действующем законодательстве нет понятия иного, помимо предприятия, имущественного комплекса.
Однако, во-первых, это понятие в законах упоминается (см. п. 2 ст. 340 и п. 1 ст. 607 ГК РФ). Причем в этих случаях такие имущественные комплексы приравниваются к вещам как предметам залога и аренды.
Во-вторых, о возможности наличия прав собственности на имущественные права позволяет утверждать буквальное толкование ст. 128 ГК РФ, согласно которой объектом гражданских прав, в том числе прав собственности, могут быть сами имущественные права. Такой подход позволяет снять проблему объединения в один имущественный комплекс разных объектов гражданских прав, например наличных и безналичных денег, документарных и бездокументарных ценных бумаг и т.д.
Наиболее яркими примерами использования данного подхода являются следующие правовые конструкции:
а) предприятия как имущественного комплекса, признаваемого недвижимостью, но в состав которого входят и имущественные права (ст. 132 ГК РФ);
б) паевых инвестиционных фондов. Согласно ФЗ «Об инвестиционных фондах» паевой инвестиционный фонд — это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества (в основном это денежные средства), переданного в доверительное управление управляющей компании учредителями доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей, и из имущества, полученного в процессе такого управления (п. 1 ст. 10). Имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев и принадлежит им на праве общей долевой собственности (п. 2 ст. 11);
в) переданного в доверительное управление ипотечного покрытия, которое состоит из обеспеченных ипотекой прав требования, но принадлежит владельцам ипотечных сертификатов участия на праве общей долевой собственности (ст. 3, п. 2 ст. 17, п. 2 ст. 18 ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»).
Правовые основы доверительного управления
Доверительное управление имуществом — это процесс управления собственностью, переданной учредителем управления доверительному управляющему на определенный срок. Отношения между участниками процесса регулируются Гражданским кодексом РФ.
Собственник может передать свое имущество в доверительное управление другому лицу (доверительному управляющему). При этом доверительный управляющий не получает права собственности на переданное имущество (п. 4 ст. 209 ГК РФ).
Таким образом, правомочия собственника передаются управляющему только в установленных договором и законом пределах, позволяющих последнему осуществлять не только юридические, но и фактические действия в интересах выгодоприобретателя.
Если доверительный управляющий заключает сделку в устной форме, то он должен предупредить контрагента о своем статусе, то есть о том, что он действует в качестве доверительного управляющего (п. 3 ст. 1012 ГК РФ). Если же сделка совершается в письменной форме, то в документах после имени или наименования доверительного управляющего должна быть сделана отметка «Д.У.».
При несоблюдении данного условия считается, что управляющий совершил сделку в личных целях, а не в интересах управления чужим имуществом, и отвечать по ней перед контрагентом он будет своими личными средствами, а не имуществом, переданным ему в управление (п. 3 ст. 1012 ГК РФ).
На практике часто возникает вопрос о том, на каких именно документах отметка «Д.У.» должна проставляться. Например, только при подписании договоров, дополнительных соглашений, писем или во всех случаях, когда лицо выступает в качестве доверительного управляющего?
Так, зачастую отметка «Д.У.» проставляется в платежных поручениях на уплату каких-либо сумм. Ряд организаций и предпринимателей, выступающих в роли управляющих, ставят пометку «Д.У.» даже в поручениях на уплату аренды. Это не совсем верно. Расчетные документы должны содержать ряд реквизитов (п. 2.10 положения ЦБ РФ от 3 октября 2002 года № 2-П «О безналичных расчетах в РФ»). В частности, наименование получателя средств, номер его счета и идентификационный номер налогоплательщика (ИНН). Между тем пометка «Д.У.» не является частью наименования организации или индивидуального предпринимателя. Значит, в платежном поручении не следует указывать пометку «Д.У.». В графе же «Назначение платежа» платежного поручения, по мнению автора, следует сделать ссылку на документ, в соответствии с которым производится платеж.
Таким образом, использование пометки «Д.У.» не должно вступать в противоречие с нормативными актами, устанавливающими порядок оформления документов в той или иной сфере.
Нередка ситуация, когда в отношении передаваемого имущества уже заключены определенные соглашения. Типичный пример — договоры аренды недвижимости. Передача недвижимого имущества в доверительное управление никоим образом не сказывается на арендаторах, поскольку переход имущества в доверительное управление не является основанием для расторжения договора аренды. Точно так же, как переход права собственности (ст. 617 ГК РФ). Их договоры с собственником имущества сохраняют свою силу. Однако собственник и доверительный управляющий заинтересованы в том, чтобы довести до сведения арендаторов факт заключения договора управления имуществом. Это нужно для того, чтобы свои обязательства по договору аренды арендаторы исполняли управляющему. К нему же они должны обращаться и за реализацией своих прав по договору. Сделать это можно, заключив дополнительное соглашение о перемене лиц в обязательстве к договору аренды. При этом необходимо учитывать, что договоры аренды здания или сооружения, заключенные на срок более одного года, подлежат государственной регистрации (ст. 651 ГК РФ). Соответственно, необходимо регистрировать и все дополнительные соглашения к таким договорам.
Что же касается договоров аренды, которые доверительный управляющий заключит в период действия траста, то здесь вопросов не возникает. К ним будут применяться обычные правила.
Бизнес: • Банки • Богатство и благосостояние • Коррупция • (Преступность) • Маркетинг • Менеджмент • Инвестиции • Ценные бумаги: • Управление • Открытые акционерные общества • Проекты • Документы • Ценные бумаги — контроль • Ценные бумаги — оценки • Облигации • Долги • Валюта • Недвижимость • (Аренда) • Профессии • Работа • Торговля • Услуги • Финансы • Страхование • Бюджет • Финансовые услуги • Кредиты • Компании • Государственные предприятия • Экономика • Макроэкономика • Микроэкономика • Налоги • Аудит
Промышленность: • Металлургия • Нефть • Сельское хозяйство • Энергетика
Строительство • Архитектура • Интерьер • Полы и перекрытия • Процесс строительства • Строительные материалы • Теплоизоляция • Экстерьер • Организация и управление производством
Общая характеристика договора доверительного управления имуществом
1. Сущность доверительного управления имуществом состоит в следующем: собственник имущества передает свои правомочия в отношении данного имущества управляющему для получения экономической выгоды от его использования. Обычно собственника к этому побуждает некомпетентность в данных вопросах, отсутствие времени и т.д. Доверительный управляющий, являясь, как правило, профессионалом в области операций с соответствующим имуществом, в свою очередь получает вознаграждение за свои услуги.
В других случаях доверительное управление имуществом устанавливается в связи с особыми обстоятельствами, когда собственник самостоятельно не может осуществлять данную функцию (например, если гражданин признан безвестно отсутствующим).
2. По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя) (абз. 1 п. 1 ст. 1012 ГК).
Соответственно, предметом договора являются юридические и фактические действия доверительного управляющего в отношении переданного ему в управление имущества, осуществляемые им в интересах выгодоприобретателя, которым может быть учредитель управления или третье лицо.
Существенные условия договора. Права и обязанности сторон
1. Пункт 1 ст. 1016 ГК указывает следующие существенные условия данного договора:
- состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
- наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);
- размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;
- срок действия договора. Договор доверительного управления имуществом заключается на срок, не превышающий пяти лет. Для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, законом могут быть установлены иные предельные сроки. Например, ст. 19 Федерального закона от 11 ноября 2003 г. № 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах» установлено, что срок действия договора доверительного управления ипотечным покрытием не должен составлять менее года и более 40 лет.
При отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором.
Есть мнение, что существенными условиями договора доверительного управления имуществом следует считать также порядок и сроки представления доверительным управляющим отчета о своей деятельности.
Ответственность сторон по договору доверительного управления имуществом
1. Ответственность доверительного управляющего следует разделить на два вида: ответственность перед учредителем управления и выгодоприобретателем (т.е. во «внутренних» отношениях) и ответственность перед третьими лицами в процессе осуществления им своей деятельности (во «внешних» отношениях).
2. Что касается ответственности доверительного управляющего во «внутренних» отношениях, то ГК содержит следующие правила (п. 1 ст. 1022): доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости, возмещает учредителю управления убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, и упущенную выгоду, а выгодоприобретателю – только упущенную выгоду.
Доверительный управляющий несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления.
Договором может быть предусмотрено предоставление доверительным управляющим залога в обеспечение возмещения убытков, которые могут быть причинены учредителю управления или выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением договора доверительного управления (п. 4 ст. 1022 ГК).
3. Что касается ответственности управляющего во «внешних» отношениях, то в п. 3 ст. 1022 ГК предусмотрена очередность обращения взыскания на имущество по долгам, возникшим в связи с доверительным управлением:
- в первую очередь взыскание обращается на имущество, переданное в доверительное управление;
- если такого имущества недостаточно, то взыскание обращается на личное имущество доверительного управляющего;
- если и такого имущества недостаточно, то взыскание обращается на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление.
4. Особые правила установлены на случай, когда доверительный управляющий действует с превышением предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ограничений.
По общему правилу ответственность по соответствующим обязательствам несет доверительный управляющий лично. Если участвующие в сделке третьи лица не знали и не должны были знать о превышении полномочий или об установленных ограничениях, возникшие обязательства подлежат исполнению очередности, указанной выше. Учредитель управления может в этом случае также потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков.
Особенности доверительного управления наследством
Как и любая правовая процедура, доверительное управление имеет свои определенные нюансы и особенности. В гражданском праве сложно найти аналоги данной процедуры, так как она представляет собой временную передачу прав на имущество тому или иному лицу. При этом временный управляющий не получает абсолютно никаких прав на наследственное имущество. Его основные действия заключаются лишь в постоянном поддержании функционирования вверенного ему наследства и осуществление иных необходимых действий, в которые может входить и его охрана.
Объектом данных правовых отношений всегда становится какое-либо имущество, ранее принадлежавшее наследодателю. Причем данное имущество может быть выражено абсолютно в различных формах, включая не только предприятия и недвижимость, но и долю в уставном капитале какого-либо общества, а также ценные бумаги и целые имущественные комплексы.
Объектом договора по доверительному управлению обязательно должно являться индивидуально-определенное и юридически свободное имущество. Положения договора по доверительному управлению не могут допускать смешения двух видов имущества – наследственное с личным имуществом управляющего.
Судебная практика по статье 1173 ГК РФ
Определение Верховного Суда РФ от 18.10.2019 N 303-ЭС19-17609 по делу N А04-6360/2017
Удовлетворяя иск, суд апелляционной инстанции, действуя в пределах осуществления предоставленных ему полномочий, повторно исследовав обстоятельства спора и оценив представленные в материалы дела доказательства в совокупности по правилам главы 7 Кодекса, в том числе положения устава общества, руководствуясь статьями , 181.4, 181.5, 1112, 1173 Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об общества с ограниченной ответственностью», исходил из того, что на момент созыва и проведения внеочередного собрания доверительным управляющим отсутствовало согласие единственного оставшегося в обществе участника Лазуткиной Ю.В. на переход доли в уставном капитале общества к наследникам умершего Сушкова В.Н., в связи с чем у наследника (-ов) не возникло корпоративных прав и обязанностей, вытекающие из статуса участника общества (участие в управлении делами общества, право требовать созыва общего собрания участников, голосование при принятии решений); наследники имели лишь имущественное право (выплата действительной стоимости доли). При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о недействительности обжалуемых решений.
Как сдавать квартиру и не волноваться: все о доверительном управлении
4.1. К числу существенных условий договора доверительного управления наследственным имуществом в силу ст. 432, 1016, п. 4 ст. 1020 ГК РФ относятся:
а) состав наследства, передаваемого в доверительное управление;
б) размер и форма вознаграждения доверительному управляющему;
в) срок договора;
г) сроки и порядок предоставления доверительным управляющим отчета о своей деятельности.
При передаче в доверительное управление недвижимости применяются специальные правила (ст. 1017, 550, 556, 563 ГК РФ): договор заключается только путем подписания единого документа, передача недвижимости подтверждается составлением акта передачи, передача имущества в доверительное управление подлежит регистрации в порядке, установленном для регистрации перехода права собственности на это имущество, с получением доверительным управляющим свидетельства о государственной регистрации права (п. 2 ст. 1017 ГК РФ).
5.1. В наследственное имущество, передаваемое в доверительное управление, входят предприятие и другие имущественные комплексы; движимое и недвижимое имущество (здания, строения, жилые дома, квартиры, транспортные средства); ценные бумаги (акции, облигации, сертификаты и т.п.); права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами; доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества; исключительные права (ст. 1173 ГК РФ) (авторские права на произведения науки, литературы, искусства); личное подсобное или дачное хозяйство (скот, птица, запасы кормов, насаждения, урожай и пр.), имущество в виде прав и обязанностей наследодателя, возникающих в связи с его участием в простом товариществе (совместной деятельности), либо получением им денег в кредит, либо передачей своих движимых вещей в ломбард, на комиссию, в аренду, для перевозки и др.; иное имущество.
5.2. Описание передаваемого в управление имущества осуществляется по общим правилам таким образом, чтобы имущество можно было идентифицировать.
5.3. При передаче в управление доли наследодателя в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в договоре следует указать размер доли. Размер доли определяется в процентах или в виде дроби и соответствует соотношению номинальной стоимости доли и уставного капитала общества (ст. 14 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
5.4. При принятии решения о возможности заключения договора доверительного управления долей в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества нотариусу необходимо изучить устав юридического лица для выяснения, переходят ли к наследнику права и обязанности, связанные с участием в товариществе (обществе), а также вхождение наследника в состав участников соответствующего юридического лица.
Так, в соответствии с абз. 1 и 3 п. 7 ст. 21 Федерального закона от 14 января 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» уставом общества может быть предусмотрено, что доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан, являющихся участниками общества, только с согласия остальных участников общества.
Официальный источник электронного документа содержит неточность: имеется в виду Федеральный закон от 08.02.98 N 14-ФЗ.
В случае если уставом не предусмотрено принятие наследника в состав участников общества, он вправе получить лишь действительную стоимость унаследованной доли либо соответствующую ей часть имущества (в соответствии со ст. 26 упомянутого Закона, а также п. 1 ст. 1176 ГК РФ).
5.5. Нотариусу необходимо направить запрос в адрес юридического лица, в котором спросить согласие на заключение договора доверительного управления долей в уставном капитале.
5.6. Если хотя бы один из участников не даст своего согласия, то в соответствии со п. 5 ст. 23 Закона N 14-ФЗ от 08.02.1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» доля переходит в собственность самого общества и заключение договора доверительного управления невозможно.
Если остальные участники общества согласны на принятие наследника в их состав, к последнему переходят права и обязанности участников общества, предусмотренные ст. 8 и 9 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Тогда соответствующая наследственная доля может быть передана нотариусом в доверительное управление.
5.7. При передаче в доверительное управление акций акционерного общества в соответствии с п. 3 ст. 1176 ГК РФ чьего-либо согласия не требуется.
5.8. Передаваемые в управление документарные ценные бумаги описываются по внешним признакам, указанным на самой бумаге, а для эмиссионных бумаг — на их сертификатах (если сертификаты переданы на хранение в депозитарий, то по записям и по счетам депо в депозитарии), а бездокументарные бумаги описываются по данным держателя реестра или депозитария (ст. 28 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).
Имущество спрятано при помощи доверительного управления. Как его взыскать?
В силу статьи 226.1 НК РФ УК ПИФ является налоговым агентом. Налог на имущество в отношении объектов основных средств, составляющих паевой инвестиционный фонд (далее ‒ ПИФ), уплачивает управляющая компания за счет средств ПИФ (п. 2 ст. 378 НК РФ). Применение УСН не освобождает от обязанности по такой уплате (Письма Минфина России от 17.05.2011 N 03-05-05-01/30 (п. 3), от 16.03.2011 N 03-05-05-01/09, от 16.03.2011 N 03-05-05-01/10), поскольку имущество ПИФ учитывается на отдельном балансе.
Порядок выплаты вознаграждения может быть предусмотрен любой в соответствии с правилами ПИФ. В силу п. 3 ст. 41 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» вознаграждение УК может быть установлено в виде фиксированной суммы или доли среднегодовой СЧА ЗПИФ и (или) доли дохода от доверительного управления ЗПИФ. При этом размер вознаграждения УК, определяемый как доля дохода от доверительного управления ЗПИФ, не может превышать 20 процентов указанного дохода.
Если оценивать схему с позиции налогового законодательства, то отсутствует какая-либо зависимость между порядком выплаты вознаграждения и выбранной схемой и размером применяемых налоговых ставок. Таким образом, вознаграждение УК может выплачиваться любым законным способом, в любые сроки в соответствии с Федеральным законом от 29.11.2001 N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах».
Соответственно, при выплате вознаграждения должны быть учтены ограничения, предусмотренные законом.
В целом заключение договора с УК через комитента, применяющего НДС, возможно, при этом комитент будет получать вознаграждение от фонда.
В заключении Вы указываете, что передача имущества в доверительное управление недвижимости не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему, однако, согласно пунктам договора ДУ Управляющая Компания вправе совершать любые юридические и фактические действия в отношении имущества составляющего фонд, в том числе путем распоряжения указанным имуществом, без согласования с учредителем фонда.
Таким образом, УК совершенно законно может продать недвижимое имущество, переданное в фонд например по цене, которая нас может не устроить. Вопрос соответственно в минимизации подобных рисков.
В действующем российском законодательстве закреплен целый ряд видов доверительного управления имуществом, осуществляемого на основании договора.
Однако единой системы критериев выделения этих видов нет. Поэтому, говоря о них, можно отметить только отдельные признаки, по которым выделяется тот или иной вид доверительного управления, приобретающий специальный характер по отношению к доверительному управлению, основанному исключительно на положениях гл. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ).
К числу таких признаков относятся следующие.
1. Учреждение доверительного управления не собственником имущества, а другим лицом. Здесь имеются в виду случаи, когда доверительное управление учреждают лица, у которых в силу их правового статуса возникают обязанности по управлению имуществом другого лица и они передают исполнение этих обязанностей доверительному управляющему (ст. ст. 1014 и 1026 ГК РФ).
К числу таких случаев относится доверительное управление, учрежденное:
1) органом опеки и попечительства в отношении имущества подопечного (ст. 38 ГК РФ) или безвестно отсутствующего гражданина (ст. 43 ГК РФ);
2) нотариусом или исполнителем завещания в отношении наследственного имущества (ст. 1173 ГК РФ).
2. Объекты доверительного управления, выделяемые по критерию принадлежности определенному субъекту.
Примерами такого вида доверительного управления являются:
1) доверительное управление имуществом гражданина, находящегося под патронажем, его помощником (ст. 41 ГК РФ);
2) доверительное управление имуществом, составляющим целевой капитал некоммерческих организаций, т.е. денежными средствами, сформированными за счет пожертвований (ст. 2, п. 3 ст. 15 ФЗ от 30 декабря 2006 г. N 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций»).
3. Денежные средства как объекты доверительного управления вне зависимости от их принадлежности. Необходимость отдельного выделения этого вида доверительного управления связана со следующим.
Во-первых, деньги не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления, за исключением случаев, предусмотренных законом (п. 2 ст. 1013 ГК РФ).
Во-вторых, доверительное управление денежными средствами по договору с физическими и юридическими лицами может осуществляться организациями, не являющимися кредитными, только на основании лицензии, выдаваемой в установленном федеральным законом порядке (ст. 7 ФЗ от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР «О банках и банковской деятельности в РСФСР»).
4. Выделение отдельных видов доверительного управления в качестве профессиональной лицензируемой деятельности. Это выделение осуществляется в основном опять же через характеристику объектов доверительного управления.
К таким видам доверительного управления, в частности, относятся:
1) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом кредитными организациями (пп. 3 ч. 3 ст. 5 ФЗ от 2 декабря 1990 г. N 395-1 «О банках и банковской деятельности»). Данную деятельность кредитные организации осуществляют при наличии лицензии на осуществление банковских операций. При этом доверительное управление кредитными организациями валютными ценностями, а также драгоценными металлами и драгоценными камнями требует получения лицензий Банка России соответственно на осуществление банковских операций в иностранной валюте и на осуществление операций с драгоценными металлами;
2) доверительное управление эмиссионными ценными бумагами как разновидность профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (ст. 5 ФЗ от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Этот вид доверительного управления осуществляется на основании соответствующей лицензии Федеральной службы по финансовым рынкам, в том числе и кредитными организациями;
3) деятельность управляющих компаний по доверительному управлению:
а) инвестиционными резервами акционерных инвестиционных фондов (п. 4 ст. 3 ФЗ от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»);
б) паевыми инвестиционными фондами (п. 1 ст. 10 ФЗ «Об инвестиционных фондах»);
в) средствами пенсионных накоплений (ст. 3 ФЗ от 24 июля 2002 года N 111-ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации»);
г) средствами пенсионных резервов негосударственных пенсионных фондов (ст. 3 ФЗ от 7 мая 1998 года N 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах»);
д) накоплениями для жилищного обеспечения военнослужащих (ст. 3 ФЗ от 20 августа 2004 года N 117-ФЗ «О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих»);
е) ипотечным покрытием (ст. 17 ФЗ от 11 ноября 2003 года N 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»).
Эти виды доверительного управления осуществляются на основании лицензии Федеральной службы по финансовым рынкам на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами. Исключение составляет доверительное управление ипотечным покрытием, которое вправе осуществлять кредитные организации только при наличии лицензии на осуществление банковских операций.
5. Возможность или обязательность объединения имущества учредителей доверительного управления в единый имущественный комплекс.